2019年11月18日,《最高人民法院关于审理走私(sī)、非法经营、非法使用兴奋剂刑事(shì)案件适用法律若干问题的解释(shì)》的出台又给非法经营罪“家族”增(zēng)加了一(yī)道司(sī)法解释。要说非法经(jīng)营(yíng)罪是个“家族”一点也不为过,因为刑法第二百(bǎi)二(èr)十五条独特的兜(dōu)底条款,让这(zhè)个罪名成为我国现行(háng)刑(xíng)法上最有影(yǐng)响(xiǎng)力(lì)的口袋罪。


到底非法经营罪的口袋(dài)有多宽(kuān)?恐怕没(méi)人说的清(qīng)楚,因为这是个典型的行政犯,它可(kě)以随着行政法规的变(biàn)动(dòng)和市(shì)场经济的发(fā)展不断形成(chéng)新的构成要件。笔者曾经在2016年整(zhěng)理(lǐ)过(guò)58种可能触犯非法经营罪的情(qíng)形,近日再(zài)次梳理发现已经(jīng)至少有(yǒu)72种情形了。当然,笔者也不(bú)能保证全部内容(róng)精确,所选案例也(yě)并(bìng)非(fēi)都无争议。仅供参考与交流,欢迎查漏补缺。


72种涉(shè)嫌非法经营罪情形(xíng)


《中华人民共和国刑(xíng)法》第二百二十五条(6)

序(xù)号

行业/行为(wéi)

入罪依据

1

进出口许可证

第二(èr)百二十五条第(dì)(二)项

2

进出口(kǒu)原产地证明

3

证券

第二百二十五条第(三)项

4

期货

5

保险

6

资金(jīn)支付结算

 司法(fǎ)解释/文件(26)

序号(hào)

行业/行为

入罪依据

7

外汇

《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事(shì)案件具体(tǐ)应用法律若干问题的(de)解释(shì)》(法释〔199820号)

《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)关于办理非法从事资金支付结算业务、非(fēi)法(fǎ)买卖外汇(huì)刑事案件适用法律(lǜ)若干问(wèn)题的(de)解释》(法释(shì)〔20191号)

8

出(chū)版物(wù)

《最高人民(mín)法院关于(yú)审(shěn)理非法出版物刑事案件(jiàn)具(jù)体应用法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔199830号(hào))

9

国际电(diàn)信(xìn)业务

《最高人民法院关于(yú)审(shěn)理扰(rǎo)乱电信市场管理秩序案件具体应用法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔200012号(hào))

《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部(bù)办理非法经(jīng)营(yíng)国际电信业务犯罪案件联(lián)席会议纪(jì)要》(公通字〔2002〕29号)

10

瘦(shòu)肉精(jīng)等添加物

《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高(gāo)人民检察(chá)院关于办(bàn)理非法生产(chǎn)、销售、使用禁止在饲料(liào)和动物饮用水中(zhōng)使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释(shì)》(法释(shì)〔200226号)

11

食盐

《最高人民检察院(yuàn)关(guān)于(yú)办理非法(fǎ)经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的(de)解释》(高检发释字〔20026号)

12

预防、控制传染病期间哄抬物价

《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)关(guān)于办理妨害预防、控制突发(fā)传(chuán)染病疫情等灾害的刑事案件具(jù)体应用法律若干(gàn)问题的解释》(法释(shì)〔20038号)

13

提供互联(lián)网上(shàng)网服务

《最高人(rén)民法院(yuàn)、最高(gāo)人(rén)民检察(chá)院、公安部关于依法开(kāi)展打击(jī)淫秽色情网站专项行动有关工作的通知》(公通字〔200453号)

14

赌博

《最高人(rén)民法院、最高人民检察(chá)院(yuàn)关于办理赌博刑(xíng)事案件具体应(yīng)用法律(lǜ)若干问题(tí)的解释》(法释(shì)〔20053号)

15

卫(wèi)星地面接(jiē)收设施(shī)

《最高人民法(fǎ)院、最高人(rén)民检察(chá)院、公安部、国家广播电(diàn)影(yǐng)电视总局、国家工(gōng)商(shāng)行政管(guǎn)理总(zǒng)局、国(guó)家质量监督检验(yàn)检疫总局、信息产业部关于(yú)依法严厉(lì)打击涉(shè)卫星(xīng)电(diàn)视广播(bō)地面接收设施违法(fǎ)犯罪活(huó)动的通知》(法发(fā)〔200738

16

证券

《最高人民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安(ān)部、中国证券监督(dū)管理委员会关于整(zhěng)治非法证券活动有关(guān)问题的通(tōng)知》(证监发〔20081号)

17

POS机套现

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院(yuàn)关于办理妨害信(xìn)用卡管理刑(xíng)事案件具体应(yīng)用法律若干问(wèn)题的解释》(法(fǎ)释〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院(yuàn)关于办理(lǐ)非法生产、销售(shòu)烟草(cǎo)专卖品等刑事案(àn)件具(jù)体应用法律若干问(wèn)题的解释》(法释〔20107号)

19

基金

《最(zuì)高(gāo)人民法院关于(yú)审理非法集资刑事案件具体应(yīng)用(yòng)法律若干问题的解释》(法释(shì)〔201018号)

20

麻黄(huáng)碱类复方制剂

《最高人民(mín)法院、最高人(rén)民(mín)检(jiǎn)察院、公安部(bù)关(guān)于办理走私(sī)、非法(fǎ)买卖麻黄碱类复方制(zhì)剂等刑事案件(jiàn)适用法(fǎ)律若干问题的意见》(法(fǎ)发〔201212号)

21

烟花爆竹

《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、国家安全监管总局关于依(yī)法加强(qiáng)对涉(shè)嫌犯(fàn)罪(zuì)的非法生产经营烟(yān)花爆竹行为刑事责任追究(jiū)的通知》(安监(jiān)总管(guǎn)三〔2012116号)

22

非食(shí)品(pǐn)原料及生(shēng)猪屠宰(zǎi)、销(xiāo)售

《最(zuì)高人民法院(yuàn)、最高人民检察院(yuàn)关于办理危害食品安全刑(xíng)事案件适用法(fǎ)律若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔201312号(hào))

23

麻黄草

《最高人民(mín)法(fǎ)院(yuàn)、最高人(rén)民检察院(yuàn)、公安部、农业部(bù)、国家食品药品(pǐn)监督管理总局关于进一步加强麻黄(huáng)草管理严厉打击非(fēi)法买卖麻黄草等违法(fǎ)犯罪活动的通知》(公通(tōng)字〔201316号(hào))

24

有偿删除信息、有(yǒu)偿发布(bù)虚假信(xìn)息

《最高人民法(fǎ)院、最高人民(mín)检察(chá)院关于办理利用信(xìn)息(xī)网络(luò)实施诽谤(bàng)等刑事(shì)案件适用法律若干问题(tí)的解(jiě)释》(法释〔201321号)

25

“黑广播” 伪基站、无限电干扰器等无线电设(shè)备(bèi)

《最高人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院(yuàn)、公安部(bù)、国家安全部关于依法办(bàn)理(lǐ)非法(fǎ)生产销售使用“伪基站(zhàn)”设备案件的意见》(公(gōng)通字〔2014〕13号)

《最高(gāo)人民法(fǎ)院、最高(gāo)人民检察院关于办理扰乱无(wú)线(xiàn)电通讯(xùn)管理秩(zhì)序(xù)等(děng)刑事案件适用法律若干问题的解释(shì)》(法释(shì)〔2017〕11号)

26

药品

《最高人民(mín)法(fǎ)院、最高人民(mín)检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干(gàn)问题(tí)的解释》(法释〔201414号)

27

赌博设备(bèi)或软(ruǎn)件

《最高人民法(fǎ)院、最高人(rén)民(mín)检察院(yuàn)、公安部关于办理利用赌(dǔ)博机(jī)开设赌(dǔ)场案件适用法律(lǜ)若干(gàn)问题(tí)的意见》(公通字〔201417号)

28

电视网络(luò)接(jiē)收设备

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部、国家新闻出版(bǎn)广电总局(jú)关于依法严厉打(dǎ)击非法电视网(wǎng)络接收设备违(wéi)法犯罪活动的通知》(新(xīn)广电发(fā)〔2015229号)

29

非法贩卖麻醉药(yào)品或者精(jīng)神药品

《全国法(fǎ)院毒品犯罪审判工作(zuò)座(zuò)谈(tán)会纪要》(法(fǎ)〔2015129号)

30

危险废物

《最高人民法院、最高人民检察院关(guān)于办理环境污染(rǎn)刑事案件适(shì)用法律若干问题的解释》(法释〔2016〕29号)

31

兴奋(fèn)剂

《最高(gāo)人民法院关(guān)于审理走私、非法经营、非法使(shǐ)用兴奋剂刑事(shì)案(àn)件适用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔201916号)

32

高利(lì)贷

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部、司法部关于办理(lǐ)非法放贷刑(xíng)事案件若(ruò)干问(wèn)题(tí)的意见》(法发〔201924号(hào))

行政许可(29

序(xù)号

行业/行为

入罪依据

33

医保卡(kǎ)套药销售(shòu)

《中(zhōng)华人民共和国药品管理法》

34

房地产(chǎn)

中华人民共和国(guó)城市房地产管理法》

35

种子(zǐ)

《中华人民共和国(guó)种(zhǒng)子法(fǎ)》

36

民办学(xué)校

《中华(huá)人(rén)民共和(hé)国民(mín)办教育促(cù)进(jìn)法》

37

报废(fèi)机动车

《报废机动车回收管理(lǐ)办(bàn)法(fǎ)》

38

危(wēi)险化学品

《危险化(huà)学(xué)品(pǐn)安(ān)全管(guǎn)理条例》

39

粮食

《粮食流通管理条例》

40

农药

《农药管理条例》

41

兽药

《兽药管理条例》

42

民用(yòng)爆炸物(wù)品

《民用爆炸物品安全管(guǎn)理条例》

43

疫苗

《疫苗流通和(hé)预(yù)防接(jiē)种管理条例》

44

征信

《征信业管理条例》

45

国际劳(láo)务

《对外劳务合作管(guǎn)理条例》

46

燃气(qì)

《城镇燃气(qì)管(guǎn)理条例》

47

石油成品油

《成品油市(shì)场管理办(bàn)法》

48

保安(ān)服(fú)务

《保安服务管理条例(lì)》

49

彩票

《彩票管理(lǐ)条例》

50

特种设备

《特种(zhǒng)设(shè)备安全监察条例》

51

营业性演出

《营业性(xìng)演出管理条例(lì)》

52

易制毒化学品

《易制毒化(huà)学品管理条例》

53

道路(lù)运输

《中华(huá)人(rén)民共(gòng)和(hé)国道路运(yùn)输条例(lì)》

54

网吧

《互联(lián)网上网服(fú)务营业场所管理条例》

55

国(guó)际海运

《中华人民共和国国际海运条例》

56

电影

《电影管理条(tiáo)例》

57

医疗器(qì)械(xiè)

《医疗器械监(jiān)督(dū)管理条(tiáo)例(lì)》

58

限制进(jìn)出(chū)口技术

中华人民共和国技术进出口管理条例

59

导(dǎo)弹相关(guān)物项(xiàng)和技术

《中华人民共和(hé)国(guó)导弹及相关物项和技术出(chū)口管制条例》

60

生(shēng)物两(liǎng)用品(pǐn)

《中华人民共和国生物两用品及相(xiàng)关设备和技术(shù)出口管制条例(lì)》

61

军品

《中华人民(mín)共和(hé)国军品出口管理条例》

其他(tā)判例(11

序号(hào)

行业(yè)/行为

入罪(zuì)依据

62

行业评选活动(dòng)

北京市海淀区人(rén)民法院(2004)海法刑初字第1114号案:擅自以国家(jiā)科研事(shì)业单位的名义,组(zǔ)织非法(fǎ)的(de)全国性(xìng)行业(yè)评选活动,并向企业收取评选费用(yòng),扰(rǎo)乱市场(chǎng)秩序,其行(háng)为构成非法经营罪。

63

骨灰存放(fàng)格位

北京市第(dì)一(yī)中级人民法院(2004)年(nián)一中刑(xíng)终字第03706号案(àn):预售、炒卖(mài)骨灰存放格位的行为(wéi)构成非法经营罪。

64

中外合(hé)作办学

北京市(shì)第(dì)一(yī)中级人民法(fǎ)院(2013)一中刑终(zhōng)字第2083号案:行(háng)为人(rén)未经国家有关主(zhǔ)管部门批准,擅自(zì)使用海外注册机构委(wěi)托招生名义,非(fēi)法开展中外合作办学活动,扰乱(luàn)教育培训市场秩序,情节特别严重,构(gòu)成非法经营罪。

65

违法建(jiàn)设、销售房屋(wū)

北(běi)京市高级人民(mín)法院(yuàn)(2012)高刑终字第(dì)596号案(àn):行为人违反(fǎn)国家规定,在无建设、销售许(xǔ)可(kě)证的情(qíng)况下,违(wéi)法建(jiàn)设、销售(shòu)房屋,严重扰乱市场(chǎng)秩(zhì)序(xù),情(qíng)节严(yán)重(chóng),构成非(fēi)法经营罪。

66

外挂(guà)软件代练升级

《最高人民法院(yuàn)公报》 2012年第2期(qī):利用“外挂(guà)”软件“代练(liàn)升级”从事非法经营活(huó)动,情(qíng)节严重的,属(shǔ)于《中(zhōng)华人民共和国刑法》第二百二十五条中规定的“其他严重扰乱市场秩(zhì)序的非(fēi)法经营行为”,应以非法经营罪定罪处(chù)罚。

67

讨债公司

北京市第(dì)二(èr)中(zhōng)级(jí)人民法院(yuàn)(2011)二中刑终字第274号案:以牟利为目的,依(yī)托调查公司,非法经营(yíng)为他人(rén)追讨债务、调查个(gè)人隐私等业(yè)务,严重扰乱了市(shì)场秩序,构成非法经营罪。

68

城区违章搭建商铺(pù)

北京(jīng)市第二中级人民法院翁士喜非法经营(yíng)案(àn):未经许可,违反国家(jiā)规定,在城区(qū)违章搭建(jiàn)商铺并以招商为(wéi)名(míng)义(yì)收取租金,扰乱市场秩序的(de)行为,构成非经营罪。

69

有偿运作招投标

北京市第二中级人(rén)民法院(2013)二中刑初字(zì)第(dì)646号案:刘志军(jun1)案中侯军(jun1)霞为了获取非法经济利益,违反国家规定,直接或间接(jiē)与(yǔ)多家企业商定,采取有偿(cháng)运作的(de)方式,由行为人等人帮(bāng)助(zhù)这(zhè)些企业在多个铁路建设工程项目招(zhāo)标、投标过(guò)程中中标。中标后,行为人(rén)等人以收取(qǔ)“中(zhōng)介费”等名义向中标企业或从(cóng)中标企业分包(bāo)工程的施(shī)工队收取费(fèi)用,构成(chéng)非法(fǎ)经营(yíng)罪。

70

私设收费路障

(陕西省咸阳市渭城区(qū)人(rén)民法院(yuàn))朱明远等人非法经营案:村干部伙(huǒ)同他人以(yǐ)牟(móu)利为目的(de),在承包(bāo)经营的(de)农村集体土地上(shàng)修整道路(lù),实际作为(wéi)公路(lù)来(lái)使用,并私自(zì)设障向过(guò)往车辆收费,非法经营额数额巨大(dà)的,构(gòu)成非(fēi)法经营罪。

71

无真实交易办(bàn)理票(piào)据贴(tiē)现

江(jiāng)苏省无锡市南长区人民法院(2010)南刑初(chū)字第(dì)297号案:在没有真实交易背景的情(qíng)况下,行(háng)为人通过银行工作(zuò)人员违规办理票据贴现并获取相应费用,其行为属于非法从事资金支(zhī)付(fù)结算业(yè)务的经(jīng)营行为(wéi),应当以非法经营罪定(dìng)罪处罚。

72

网上代购(gòu)隐形眼镜(jìng)、美(měi)瞳

人(rén)民法院报案例(lì)乔某某非法经营案(安徽省淮南市(shì)田家庵区(qū)人(rén)民法(fǎ)院):隐(yǐn)形(xíng)眼镜、美(měi)瞳、护理液是植入体内或长期接(jiē)触体内的眼科光学器具,属于三(sān)类管理类别的(de)医疗器械(xiè),实(shí)行许可管理,应办理《医疗器械(xiè)经营(yíng)许可(kě)证》才能允许经营。行为人在(zài)无经营许可证的情况下,通过网(wǎng)上代购的方式(shì)销(xiāo)售(shòu)隐(yǐn)形眼镜、美瞳(tóng)、隐形(xíng)眼镜护理液,构(gòu)成非法经营罪。