【发布单位（wèi）】最（zuì）高（gāo）人（rén）民法院
【发布文号】法（fǎ）释〔2009〕5号
【发（fā）布日（rì）期】2009-04-24
【生效日期】2009-05-13
【失效日（rì）期（qī）】-----------
【所属类别（bié）】国家法（fǎ）律法规
【文件来源】人（rén）民法院报
最高（gāo）人（rén）民法院（yuàn）关于适（shì）用《中华人民共和国合（hé）同法》若干问题的解释（二）
（法释〔2009〕5号，2009年2月9日最高人民法院审判（pàn）委员会第1462次（cì）会议通（tōng）过）
中华人民（mín）共和国最高人民法院公告
《最高（gāo）人（rén）民法院（yuàn）关于适用〈中华人民共和（hé）国合同（tóng）法〉若干问题的解释（二）》已于（yú）2009年2月（yuè）9日由最高人民（mín）法院审判（pàn）委员会（huì）第1462次会议（yì）通过，现予（yǔ）公布（bù），自2009年5月13日起施行。
二○○九年四（sì）月（yuè）二（èr）十四日
为（wéi）了正确（què）审理合同纠（jiū）纷案件，根据《中华人民共和国（guó）合同法》的规（guī）定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释：
一、合（hé）同的订立
第一条 当（dāng）事人（rén）对合同是否（fǒu）成立存（cún）在（zài）争议，人民（mín）法（fǎ）院能够确定当事人名称或者姓（xìng）名（míng）、标的和数量的，一般应当认（rèn）定合同（tóng）成（chéng）立。但法（fǎ）律（lǜ）另有规定或者当事人另有约（yuē）定的除外。
对合同欠缺的前款（kuǎn）规定（dìng）以外的其他（tā）内容，当事人（rén）达不成协议的，人民法院依照合同（tóng）法第六十一条、第六（liù）十二条、第一百（bǎi）二十五（wǔ）条（tiáo）等有关规定予以确（què）定。
第二条 当事人未以书面（miàn）形式（shì）或者口头形式订立（lì）合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合（hé）同意愿的，人民法（fǎ）院（yuàn）可以认（rèn）定是以（yǐ）合同法第十条（tiáo）第一款（kuǎn）中（zhōng）的“其他形式”订立（lì）的合同。但法（fǎ）律另有（yǒu）规定的除外（wài）。
第三条（tiáo） 悬赏人以公开方式（shì）声（shēng）明对完成一（yī）定行为的人支付报酬（chóu），完成特定行（háng）为的人请（qǐng）求悬赏人支（zhī）付报酬的，人民法院依法予（yǔ）以（yǐ）支持。但悬赏有合同法第五十二条规定（dìng）情形的除（chú）外。
第（dì）四条 采用书面形式（shì）订立（lì）合同，合同约定的（de）签订地与实际签（qiān）字或者盖章地（dì）点不符的，人（rén）民法院（yuàn）应当认（rèn）定（dìng）约定的签订（dìng）地为合同（tóng）签订（dìng）地；合同没（méi）有约（yuē）定签订（dìng）地，双方当事人签字或者盖（gài）章（zhāng）不在同一地点的，人民法院应当认定（dìng）最后签字或者盖章的地点（diǎn）为合同签订地。
第五（wǔ）条 当事人采用合同书（shū）形式订立合（hé）同的，应（yīng）当签字或者盖章（zhāng）。当事人（rén）在合同书上摁手印的，人（rén）民（mín）法院应当（dāng）认定其具（jù）有与签字（zì）或者盖章同等的法律效（xiào）力。
第六条 提供格式条款的（de）一方对格式条款中免除或者限制其责任的内（nèi）容（róng），在合同（tóng）订立时采用足以引起对方注（zhù）意的文字、符号、字（zì）体（tǐ）等特别标识，并按照对（duì）方的要求对（duì）该格式条款予以说（shuō）明的，人民法院应当认定（dìng）符合合同法（fǎ）第三（sān）十九条所称“采取合理的方式”。
提（tí）供格式条款一方对（duì）已尽合理提（tí）示及（jí）说明义务承（chéng）担（dān）举证（zhèng）责（zé）任。
第七（qī）条 下列情形，不违反（fǎn）法律、行政法规强制性规定的（de），人民法院可以认定为合同法所称“交易（yì）习惯”：
（一）在交易行为当地（dì）或（huò）者某（mǒu）一领域、某一（yī）行业通（tōng）常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应（yīng）当知（zhī）道的做法
（二（èr））当（dāng）事人双方（fāng）经常使用的习惯做法。
对于交易习（xí）惯（guàn），由提出（chū）主张的（de）一方当事人承担举（jǔ）证责（zé）任（rèn）。
第八条 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才（cái）能生效的合同（tóng）成立后，有义务（wù）办理申请批准或者申请登记（jì）等手续的一方当事人未按照（zhào）法（fǎ）律规定或者合同约定办理申请批准（zhǔn）或者未申请（qǐng）登记的，属（shǔ）于合同法（fǎ）第（dì）四十二条第（三）项规定的“其他违背诚（chéng）实信用（yòng）原则的（de）行为”，人民法院可以根据案（àn）件的具体情况和（hé）相对人的请求，判决相对人（rén）自己办理（lǐ）有关手（shǒu）续（xù）；对方（fāng）当事（shì）人对由此产生的费用和给相对（duì）人造成的实际损失，应当承担损害赔（péi）偿责（zé）任（rèn）。
二（èr）、合同的效力（lì）
第九条 提供格式条款的一方当（dāng）事人违反合（hé）同法第三十九（jiǔ）条第一款关（guān）于提示（shì）和说明义务的规（guī）定，导致对方没有注（zhù）意免除或者限制其责任的条款，对方（fāng）当事（shì）人申请撤销该（gāi）格（gé）式条款的，人民法院应当支持。
第十条 提供格（gé）式条款（kuǎn）的一方当事人违（wéi）反合同法第三十九（jiǔ）条（tiáo）第（dì）一款的规（guī）定，并具有合同（tóng）法（fǎ）第（dì）四（sì）十条规定的情形之一的（de），人民法院应当认定该格式条款无效。
第十一条 根（gēn）据合（hé）同法第四十（shí）七（qī）条（tiáo）、第四十八（bā）条（tiáo）的规定，追（zhuī）认的意思表（biǎo）示自到达相（xiàng）对人时生效（xiào），合同自订立（lì）时起生效。
第十二条 无权代理人（rén）以被代理人的名义订立合同（tóng），被代理人已（yǐ）经开始履行合同义务（wù）的，视（shì）为对合同（tóng）的追认。
第十三条 被代（dài）理人依照合（hé）同法第四十九条的规定承担有效代（dài）理行为所产（chǎn）生的责任后，可以向无权代理人（rén）追偿因代理（lǐ）行（háng）为而遭受（shòu）的损失。
第十四条 合同法第五十二条第（五）项规定的“强（qiáng）制（zhì）性规定”，是指效（xiào）力（lì）性强（qiáng）制性规（guī）定。
第十五（wǔ）条 出卖人就同一（yī）标的物订立多重买卖合同（tóng），合（hé）同均不具有合同（tóng）法第五十二（èr）条规定的无效情形，买受人因不能按照合同（tóng）约定（dìng）取（qǔ）得标的物所有（yǒu）权，请求追（zhuī）究出卖（mài）人（rén）违约责（zé）任（rèn）的，人民（mín）法院应予支持。
三（sān）、合同的履（lǚ）行
第十六条 人民法（fǎ）院根据具体案情可以将合同（tóng）法（fǎ）第六十四条、第六十（shí）五条规定的第三人列为无独立请（qǐng）求权的第三人，但不得（dé）依（yī）职权将其列为该合同诉讼案（àn）件的被告或者有独立（lì）请求权的第三人。
第十七条 债权人（rén）以境外当（dāng）事（shì）人为被告提起的代位权诉讼，人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第（dì）二百（bǎi）四十一条的规定确（què）定管辖。
第十八条（tiáo） 债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者（zhě）恶意延（yán）长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依（yī）照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持（chí）。
第十九条（tiáo） 对于合同法第七（qī）十四（sì）条规定的“明显不（bú）合理的低价”，人（rén）民法院应（yīng）当以交易当地（dì）一般（bān）经（jīng）营者的判断，并参考交（jiāo）易（yì）当时交易地的（de）物价（jià）部门指导价（jià）或者市场交易价，结合其（qí）他（tā）相关因素综合考虑（lǜ）予以确认。
转让价格（gé）达不到交易时交易地的指（zhǐ）导价或者市场（chǎng）交易价（jià）百分（fèn）之（zhī）七十的，一般（bān）可（kě）以视为明显不合理（lǐ）的低价（jià）；对（duì）转（zhuǎn）让价格高于当地指导价或者（zhě）市场交易价百分之三（sān）十（shí）的，一般可以视（shì）为明显（xiǎn）不合理（lǐ）的高价（jià）。
债务人以（yǐ）明（míng）显不（bú）合理的高价收（shōu）购他人（rén）财产（chǎn），人民（mín）法（fǎ）院（yuàn）可以根据（jù）债（zhài）权人的申请，参照合（hé）同法第七十四条（tiáo）的（de）规定予以撤销。
第（dì）二十条 债务人的给付不足以清偿其（qí）对同一（yī）债权人所负的数笔（bǐ）相同（tóng）种类的全部债务（wù），应当（dāng）优（yōu）先（xiān）抵充已到期的债务；几项（xiàng）债（zhài）务均到期的，优先抵充对（duì）债权人缺乏（fá）担保或（huò）者担保数额最少的债务；担保数额相同的（de），优先抵充债务负担较重的债务（wù）；负担相同（tóng）的，按照债务到期（qī）的先（xiān）后顺序抵充（chōng）；到（dào）期时间相（xiàng）同的，按比例（lì）抵充。但是，债（zhài）权（quán）人与债务人对（duì）清偿的债务（wù）或（huò）者（zhě）清偿抵充顺序有约（yuē）定的除外。
第二十一条 债（zhài）务人除主债务之外还应当支付利（lì）息和（hé）费用，当（dāng）其（qí）给（gěi）付不足以清偿全部债务时，并且当事（shì）人没有约定的（de），人民法院应当按照（zhào）下列顺序抵（dǐ）充（chōng）：
（一）实现（xiàn）债权的有关费用；
（二（èr））利息；
（三）主（zhǔ）债务。
四、合同的权利（lì）义务终止
第二十二条 当（dāng）事人一方违（wéi）反合同法第（dì）九十（shí）二（èr）条规定的义务，给对方当事人造（zào）成（chéng）损失，对方（fāng）当事（shì）人（rén）请求（qiú）赔偿实际损失的（de），人民法院应当（dāng）支持。
第二十三条 对（duì）于（yú）依照合同法第九十九条（tiáo）的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。
第二十（shí）四条 当事人（rén）对合同（tóng）法第九十六（liù）条、第九（jiǔ）十九条规定的合同解除或者（zhě）债务（wù）抵销虽有异议，但在（zài）约（yuē）定的异议期限（xiàn）届满后才提出异议并向人（rén）民（mín）法院（yuàn）起（qǐ）诉的，人（rén）民法院（yuàn）不予（yǔ）支（zhī）持；当（dāng）事人没（méi）有约定异议期间，在解（jiě）除合同或（huò）者债（zhài）务（wù）抵销通知到达（dá）之日起三个月（yuè）以后才向（xiàng）人民（mín）法院起诉的，人（rén）民法院不予支持。
第二（èr）十五（wǔ）条 依照合同法第一百零一条的规（guī）定，债务人将合同标的物或者（zhě）标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时（shí），人（rén）民法院应（yīng）当认定提存成（chéng）立。
提存成立的（de），视为债务人（rén）在其提存范围内已经（jīng）履行债务。
第（dì）二十六条 合同成立以后客观情况发生（shēng）了（le）当（dāng）事人在订立合同时无法预见（jiàn）的、非不可（kě）抗力造成的不属（shǔ）于商业（yè）风险的重大变化，继（jì）续履行合同（tóng）对于一（yī）方当事人明（míng）显不公（gōng）平或者不能实现（xiàn）合同目的，当事人（rén）请求（qiú）人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根（gēn）据公平原则，并（bìng）结合案件（jiàn）的实际情况确定是否变更或者解除。
五、违约（yuē）责任
第二十七条 当事（shì）人（rén）通过（guò）反诉或者抗辩（biàn）的方式，请求人民法（fǎ）院依（yī）照（zhào）合同法第一（yī）百一（yī）十四条第（dì）二款的规定调整违（wéi）约金的，人民法院应予支持。
第二十八条 当（dāng）事人依照合（hé）同法第一百一十四条第二款（kuǎn）的规定，请（qǐng）求人民法（fǎ）院增加（jiā）违约金的，增加后的违约金数额（é）以不超过实际损失额为限。增加违约（yuē）金以（yǐ）后，当事人（rén）又请求对（duì）方赔偿损失（shī）的，人民法院不予（yǔ）支持。
第二十九条 当事人主张约定的违（wéi）约金过高请求予以适当减少的，人（rén）民（mín）法院应当以（yǐ）实际损失为（wéi）基础，兼顾合同的（de）履行情况、当事人的（de）过（guò）错程（chéng）度以（yǐ）及预期利益等综合因素，根据公平原则（zé）和诚实信用（yòng）原则予以衡量，并作出裁（cái）决。
当事人约定的违（wéi）约（yuē）金超过造成损失的百分之三十的（de），一般可以认定为合同（tóng）法第（dì）一百一十四条第二款规定的“过分（fèn）高于造成的损失”。
六、附则
第三十（shí）条（tiáo） 合（hé）同法（fǎ）施行后成立的（de）合（hé）同发生（shēng）纠纷（fēn）的（de）案件（jiàn），本解（jiě）释施行后尚未终审的，适（shì）用本解释；本解释施行前已经终审（shěn），当事人申请再审（shěn）或（huò）者按（àn）照审判监（jiān）督程序决定再（zài）审的，不适用本解释（shì）。
